Podejście przeglądowe
Podejście przeglądowe jest normą kolizyjną stosowaną do prawnie zastrzeżonych aspektów transakcji związanych z bezpieczeństwem . Jest to zastosowanie tradycyjnego lex rei sitae (miejsce położenia nieruchomości).
Podejście to jest wykonalne, jeżeli zarejestrowane papiery wartościowe są przechowywane wyłącznie na niezamiennych rachunkach, na których papiery wartościowe przypisane indywidualnym klientom pośrednika są oddzielnie identyfikowane i zapisywane na odrębnych wyznaczonych kontach w księgach pośrednika. W ramach takich struktur udział inwestora będzie rejestrowany na każdym poziomie i celowe jest traktowanie udziału inwestora jako zlokalizowanego we wskazanym miejscu w ramach tradycyjnego testu lex rei sitae .
Trudności aplikacji
Podejście przeglądowe straciło stosowalność ze względu na rosnącą złożoność transgranicznych transakcji na papierach wartościowych, spowodowaną wprowadzeniem pośredniego systemu holdingowego . Kontynuacja stosowania podejścia opartego na przeglądzie wiąże się z poważnymi trudnościami koncepcyjnymi, prawnymi i praktycznymi.
W ramach pośredniego systemu holdingowego papiery wartościowe są przechowywane na rachunkach zamiennych (rachunkach zbiorczych). W ramach takiego systemu nie istnieje zapis zainteresowania inwestora indywidualnego papierami wartościowymi na poziomie rejestru emitenta lub pośrednika innego niż pośrednik, z którym inwestor jest bezpośrednio powiązany. Tak więc, gdyby inwestor lub osoba taka jak przyjmujący zabezpieczenie, dochodząca roszczenia przeciwko interesowi inwestora, próbowała wyegzekwować to roszczenie na którymkolwiek z tych wyższych poziomów, odpowiedzią byłoby, że nie istnieją żadne zapisy o interesie, przeciwko któremu roszczenie można było ścigać. Problem ten pokazuje, że jakakolwiek próba zastosowania podejścia opartego na przeglądzie w ramach zamiennej struktury opieki jest sprzeczna z szeroko rozpowszechnioną zasadą kolizyjną, zgodnie z którą jurysdykcja w zakresie własnościowych aspektów rozporządzania ruchomością powinna być zasadniczo przypisana jurysdykcji, w której wydano nakazy dotyczące tego majątku ruchomego. majątek nadaje się do egzekucji.
Praktyczne trudności
Podejście przeglądowe stwarza również poważne trudności praktyczne:
- W wielu jurysdykcjach ustalenie prawa właściwego jest problematyczne, ponieważ dostępnych jest wiele możliwych odpowiedzi.
- Często nie jest możliwe uzyskanie informacji potrzebnych do zaliczenia testu. W niektórych okolicznościach bazowe certyfikaty papierów wartościowych mogą być przechowywane w więcej niż jednej jurysdykcji. Jeżeli prawem właściwym jest prawo miejsca, w którym przechowywane są odpowiednie certyfikaty papierów wartościowych, a posiadanie odbywa się za pośrednictwem różnych szczebli pośredników, przyjmujący zabezpieczenie może nie być w stanie ustalić, gdzie faktycznie znajdują się przedmiotowe certyfikaty papierów wartościowych.
- W przypadku zdywersyfikowanego portfela papierów wartościowych z emitentami z kilku jurysdykcji zastosowanie mogą mieć przepisy różnych jurysdykcji.
Niepewność co do metody i, w stosownych przypadkach, podejścia przeglądowego prowadzi do znacznych kosztów dla uczestników rynku. Ponieważ pozycja w wielu przypadkach nie może być w zadowalający sposób określona, pozostaje element ryzyka systemowego .
Roszczenie osobiste lub umowne
Jeżeli inwestor posiada jedynie prawa umowne wobec swojego pośrednika w dostarczaniu papierów wartościowych, powoływanie się na lex rei sitae , które jest pojęciem prawa rzeczowego , nie wydaje się już właściwe . Prawo właściwe należy raczej ustalać poprzez odniesienie do norm kolizyjnych w sprawach umownych. Zasady te prowadziłyby do zastosowania prawa pośrednika, czy to w ramach „obowiązku charakterystycznego”, „najistotniejszego stosunku”, czy też „prawa właściwego”.
Alternatywy
„ Miejsce odpowiedniego pośredniego podejścia ” (lub „PRIMA”) jest coraz częściej faworyzowane w stosunku do podejścia „przejrzystego”. Stanowi podstawę konwencji haskiej w sprawie papierów wartościowych , która, jeśli zostanie ratyfikowana, zastąpi podejście oparte na przeglądzie na całym świecie. W styczniu 2001 r., podczas pierwszej Komisji Specjalnej Konwencji Haskiej o papierach wartościowych, 119 obecnych ekspertów zdecydowanie odrzuciło podejście polegające na przeglądzie.