Konwencja haska o papierach wartościowych
| Konwencja o prawie właściwym dla niektórych praw z papierów wartościowych posiadanych przez pośrednika | |
|---|---|
| Podpisano | 5 lipca 2006 |
| Lokalizacja | Holandia |
| Skuteczny | 1 kwietnia 2017 r |
| Stan | Ratyfikacja przez 3 państwa |
| sygnatariusze | 3 |
| imprezy | 3 (Mauritius, Szwajcaria, Stany Zjednoczone) |
| Depozytariusz | Ministerstwo Spraw Zagranicznych (Holandia) |
| Języki | angielski i francuski |
Konwencja o prawie właściwym dla niektórych praw w odniesieniu do papierów wartościowych posiadanych przez pośrednika lub Konwencja haska o papierach wartościowych to międzynarodowa wielostronna umowa mająca na celu globalne wyeliminowanie niepewności prawnej w transgranicznych transakcjach na papierach wartościowych . Konwencja została opracowana pod auspicjami Haskiej Konferencji Prawa Prywatnego Międzynarodowego , co zaowocowało kilkoma konwencjami kolizyjnymi.
Szwajcaria , Mauritius i Stany Zjednoczone ratyfikowały konwencję, która weszła w życie 1 kwietnia 2017 r. Komisja Europejska zaleciła w lipcu 2006 r., aby jej państwa członkowskie podpisały konwencję, ale to zalecenie zostało później wycofane.
Potrzeba konwencji
Konwencja jest w dużej mierze odpowiedzią na przejście w ostatnich czasach w większości krajów z czysto bezpośredniego systemu posiadania na rzecz mieszanego bezpośredniego i pośredniego systemu posiadania . Reformy, choć w dużej mierze korzystne, stworzyły alarmujący poziom niepewności co do kwestii „jakie prawo ma zastosowanie” w transgranicznych papierami wartościowymi . Rozwój uzgodnionej na całym świecie metody określania reżimu prawnego regulującego takie transakcje nie nadążał za praktyką rynkową, pozostawiając rynki finansowe ze znacznym ryzykiem prawnym .
Problem wynika z faktu, że pomiędzy inwestorem a spółką emitującą dany papier wartościowy istnieją pośrednicy.
Historycznie rzecz biorąc, wiele jurysdykcji próbowało zastosować tradycyjny, ale obecnie prawdopodobnie przestarzały test lex rei sitae do papierów wartościowych przechowywanych u pośredników, „przeglądając” poziomy pośredników pod kątem przepisów jednego lub więcej z: jurysdykcji siedziby emitenta , miejsce, w którym znajduje się rejestr emitenta lub miejsce, w którym znajduje się sam certyfikat bezpieczeństwa (tzw. „ podejście przeglądowe ”).
Europa
Metoda Place of the Relevant Intermediary (lub „PRIMA”) została przyjęta w Europie na mocy dyrektywy Unii Europejskiej w sprawie ostateczności rozrachunku z 1998 r. Dyrektywa ta została przyjęta przez wiele państw. W 2002 r. Wspólnota Europejska przyjęła również Dyrektywę Unii Europejskiej dotyczącą zabezpieczeń.
Szwajcaria , która nie jest częścią Unii Europejskiej i dlatego nie musi czekać na porozumienie między wszystkimi państwami członkowskimi, podpisała Konwencję.
Japonia
Silne poparcie dla przystąpienia Japonii do Konwencji zostało wyrażone w japońskich kręgach prawniczych.
Nowy test
Pierwsza Komisja Specjalna Konwencji zebrała się w Hadze w styczniu 2001 r. w celu rozważenia odpowiedniej normy kolizyjnej . Na tym pierwszym spotkaniu przyjęto początkowo koncepcję podejścia PRIMA. Kolejne dwa lata negocjacji i spotkań upłynęły na ustaleniu odpowiedniego sformułowania języka konwencji oraz określeniu, które koncepcje PRIMA zaakceptować, a które odrzucić. Pod koniec negocjacji jednomyślnie odrzucono koncepcję, zgodnie z którą należy skupić się na miejscu odpowiedniego pośrednika, zamiast podejścia opisanego poniżej.
Podstawową kwestią podczas negocjacji było ustalenie testu, który precyzyjnie zlokalizowałby jedną jurysdykcję dla dowolnego zestawu okoliczności, która byłaby jurysdykcją, której prawo miałoby zastosowanie. Wynikiem analizy było to, że w przypadku instytucji finansowych posiadających wiele oddziałów często nie jest możliwe wskazanie jednej konkretnej lokalizacji. Delegaci doszli do wniosku, że test mający na celu faktyczne zlokalizowanie konkretnego rachunku papierów wartościowych skutkowałby niedopuszczalnym poziomem niemożliwości lub niepewności.
Z biegiem czasu opracowano nowe podejście:
- posiadacz rachunku i właściwy pośrednik mogą wybrać w umowie rachunku prawo właściwe dla spraw objętych Konwencją;
- wybór ten będzie respektowany zgodnie z Konwencją haską, pod warunkiem że wybrane prawo jest właściwe dla miejsca, w którym dany pośrednik prowadzi biuro zajmujące się prowadzeniem rachunków papierów wartościowych („kwalifikowane biuro”).
Główna zasada
Główną zasadę Konwencji można podsumować w następujący sposób:
- Artykuł 4: Pierwszym krokiem jest przyjrzenie się prawu wyraźnie uzgodnionemu między posiadaczem rachunku a jego bezpośrednim (odpowiednim) pośrednikiem w umowie rachunku. Jeżeli nie dokonano takiego wyraźnego wskazania, ale strony wyraźnie uzgodniły, jakie prawo będzie miało zastosowanie do umowy rachunku, wówczas kwestie wynikające z Konwencji będą rozstrzygane przez prawo właściwe.
Drugim krokiem jest zastosowanie testu „urzędu kwalifikacyjnego”. Art. 4 ust. 2 zawiera „czarną listę” czynności, z których każda sama w sobie nie wystarcza do prowadzenia rachunków papierów wartościowych.
Artykuł 5 ust. 1: Jeżeli poprzednia zasada nie daje rezultatu, a istnieje pisemna umowa rachunku, w której „wyraźnie i jednoznacznie” stwierdza się, że dany pośrednik zawarł umowę rachunku za pośrednictwem określonego urzędu, prawem właściwym jest prawo państwa lokalizacji tego urzędu, pod warunkiem spełnienia kryterium „urzędu kwalifikującego”.
Artykuł 5 ust. 2 i 3: Zapewniają one rozwiązanie awaryjne, w przypadku gdy art. 5 ust. 1 nie zawiera odpowiedzi. Zgodnie z tymi przepisami prawo właściwe określa się w odniesieniu do miejsca rejestracji lub organizacji danego pośrednika lub jego głównego miejsca prowadzenia działalności.
Stany wielojednostkowe
Tam, gdzie zasada nadrzędna w art. 4 prowadzi do prawa jednostki terytorialnej państwa wielojednostkowego (takiego jak Kanada czy Australia ), art. 12 wskazuje, że prawem właściwym może być prawo jednostki terytorialnej określonej w umowie rachunku że odpowiedni pośrednik ma kwalifikujące się biuro gdzieś w państwie wielojednostkowym.
Odpowiedni pośrednik jako przyjmujący zabezpieczenie
W art. 4 ust. 3 konwencja wyraźnie stanowi, że ma ona zastosowanie w szczególnym przypadku, gdy posiadacz rachunku:
- Posiada udziały w papierach wartościowych przez pośrednika; I
- Zastawia lub przenosi tytuł własności do papierów wartościowych posiadanych przez pośrednika do tego konkretnego wykazu.
W tej sytuacji Konwencja stanowi, że właściwym pośrednikiem jest własny pośrednik posiadacza rachunku, a umowa rachunku między posiadaczem rachunku a jego pośrednikiem jest odpowiednią umową rachunku w celu określenia prawa właściwego dla dopełnienia lub uzupełnienia.
Inne sprawy
Inne kwestie regulowane Konwencją to:
- Kwestie pierwszeństwa między konkurującymi dyspozycjami;
- Wymogi realizacji takiego zainteresowania; I
- Obowiązki pośrednika wobec konkurujących powodów do udziału w papierach wartościowych posiadanych przez pośrednika.
W 2003 r. Unidroit rozpoczął proces negocjacyjny mający na celu zharmonizowanie istotnych aspektów pośredniczących papierów wartościowych. Celem jest dokonanie kolejnego kroku w kierunku integracji prawnej rynków papierów wartościowych, polegającego nie tylko na określeniu prawa właściwego, ale także na ujednoliceniu niektórych części ustawodawstwa państw sygnatariuszy. Negocjacje te ostatecznie doprowadziły do przyjęcia w październiku 2009 r. Genewskiej konwencji papierów wartościowych .