Re Kayley Vending Ltd

Re Kayley Vending Ltd
Sąd	Wysoki Sąd
Cytat(y)	[2009] EWHC 904 (Ch), [2009] BCC 578
Opinie o sprawach
HH Sędzia Cooke
Administracja
słów kluczowych

Re Kayley Vending Ltd [2009] EWHC 904 (Ch) to brytyjska sprawa upadłościowa dotycząca procedury administracyjnej w przypadku, gdy firma nie jest w stanie spłacić swoich długów.

Fakty

Dyrektorzy firmy Kayley Vending Ltd stanęli przed wnioskiem o likwidację złożonym przez HMRC , ponieważ spółka nie zapłaciła jeszcze 79 000 funtów podatku z tytułu prowadzenia automatów do sprzedaży papierosów w pubach. Dyrektorzy wystąpili do sądu o wydanie nakazu administracyjnego na podstawie IA 1986 , Sch B1, paragraf 12(1)(b). Zaplanowała z góry przygotowany pakiet administracyjny , który został wynegocjowany z syndykami masy upadłościowej i konkurentami przedsiębiorstwa, którzy prawdopodobnie kupili przedsiębiorstwo za największą kwotę. (Wniosek HMRC wykluczył pozasądowe spotkanie na mocy IA 1986 , Sch B1, pkt 25 i 22.) Utrzymywali, że automatów w pubach nie można sprzedawać tam, gdzie się znajdują, zatem w przypadku likwidacji spółki wartość przedsiębiorstwa byłaby znacznie niższa.

Osąd

Jej Wysokość, sędzia Cooke, stwierdził, że administracja miała rozsądne perspektywy osiągnięcia lepszego zwrotu, i udzielił zgody. Wnioskodawcy ubiegający się o administrację typu prepack powinni przedstawić sądowi wystarczające informacje, aby mógł sprawdzić, czy umowa typu prepack nie jest wykorzystywana na niekorzyść wierzycieli. Ponadto koszty proponowanego zarządcy można zaliczyć do kosztów likwidacji na podstawie ust. 13 i to właśnie w tym przypadku koszty zostały poniesione dla dobra ogółu wierzycieli. Nie byłoby tak, gdyby sprzedaż w opakowaniach jednostkowych odbywała się na rzecz kierownictwa, a nie kupującego na warunkach rynkowych. W trakcie wydawania wyroku omówił obawy dotyczące administracji opakowań typu pre-pack .

6 Proponuję pokrótce zbadać charakter obaw wyrażanych w odniesieniu do opakowań jednostkowych, a następnie sposób, w jaki obowiązujące obecnie przepisy ustawy z 1986 r. oraz dotychczasowe orzecznictwo doprowadziły do ich. Główne zalety opakowania wstępnego są dobrze znane; chodzi o to, że proces ten umożliwia szybką sprzedaż przedsiębiorstwa przy minimalnym możliwym niekorzystnym wpływie publicznej wiedzy o jego niewypłacalności lub ograniczeń nałożonych przez sam proces upadłościowy. Można zatrzymać pracowników, którzy mogą odejść lub zostać zwolnieni po rozpoczęciu formalnej niewypłacalności. Można zachować ciągłość umów z klientami i dostawcami. Nawet jeśli administrator może osiągnąć sprzedaż w celu kontynuacji działalności, negocjowany okres prowadzenia działalności w administracji wymaga finansowania i może w każdym przypadku skutkować szkodliwym wycofywaniem się z działalności.

7 Association of Business Recovery Professionals publikuje na swojej stronie internetowej ( http://www.r3.org.uk/publications ) przydatne materiały, w tym artykuł dr Sandry Frisby zatytułowany „A Preliminary Analysis of Pre-packaged Administrations”. W ten sposób podsumowuje debatę w ten sposób, czy opakowania typu pre-pack są odpowiednią i skuteczną metodą wykorzystania majątku niewypłacalnego przedsiębiorstwa i przedstawia szereg konkretnych zastrzeżeń:

• Pakowane przedsiębiorstwo z definicji nie zostało wystawione na działanie sił konkurencyjnych rynku, co może prowadzić do jego zbycia za cenę niższą niż ta, którą można by uzyskać, gdyby była sprzedawana przez odpowiedni okres.
• Jeżeli pre-pack jest realizowany za pośrednictwem administracji, prawa zainteresowanych stron do udziału w procesie decyzyjnym, zgodnie z ustawą o upadłości z 1986 r ., zostają udaremnione.
• Proces pre-pack jest niewystarczająco przejrzysty: wierzyciele lub przynajmniej niektóre kategorie wierzycieli nie otrzymują odpowiednich informacji umożliwiających im ocenę, czy biegły rewident wykonywał swoje funkcje w sposób, który nie naruszył w sposób niewłaściwy lub niezgodny z prawem ich interesów
• … brak przejrzystości nieuchronnie skutkuje brakiem odpowiedzialności: wierzyciele mają prawo kwestionować postępowanie biegłego rewidenta, ale nie mogą tego zrobić bez informacji niezbędnych do wniesienia sprzeciwu.
• Pakiety pre-pack mogą być w niedopuszczalny sposób stronnicze w stronę interesów wierzycieli zabezpieczonych, w szczególności posiadaczy opłat zmiennych. Może nie być zachęty do negocjowania wynagrodzenia znacznie przekraczającego kwotę niezbędną do spłaty zabezpieczonego zadłużenia…
• Pakiety wstępne mogą być również nastawione raczej na osiągnięcie kwoty wystarczającej do zaspokojenia roszczeń posiadacza opłaty zmiennej oraz opłat i wydatków praktyka, bez podejmowania wysiłków w celu uzyskania jakiejkolwiek składki przekraczającej te kwoty.
• W przypadku, gdy pre-pack obejmuje sprzedaż przedsiębiorstwa podmiotowi wcześniej powiązanemu ze spółką, zwykle jako dyrektor, proces ten przypomina praktykę „feniksa”…
• … możliwości i pozory zmowy z nabywcą przedsiębiorstwa są znacznie zwiększone, gdy sprzedaż przedsiębiorstwa odbywa się w formie opakowania typu pre-pack.”

8 Do tego mógłbym dodać obawę wynikającą z jednej z zalet deklarowanych dla opakowania jednostkowego. Mówi się, że mogą wystąpić trudności z uzyskaniem finansowania, aby umożliwić administratorowi kontynuowanie działalności w czasie negocjowania sprzedaży przedsiębiorstwa. Jeżeli proces negocjacji odbędzie się przed jego powołaniem, a przedsiębiorstwo w tym okresie będzie kontynuować działalność, istnieje oczywiste ryzyko, że kredyt zaciągnięty w tym okresie nie zostanie spłacony, w związku z czym negocjacje odbędą się kosztem wierzycieli.

9 Dane zbadane przez dr Frisby wykazały gwałtowny wzrost liczby spraw typu pre-pack, szczególnie w administracji, od 2003 r. Duży odsetek tych spraw dotyczyły administracji i w tych przypadkach spekulowała, że ​​wzrost ten był związany z wprowadzeniem ustawą o przedsiębiorstwach możliwość umawiania spotkań poza sądem. Inne przypadki dotyczyły zarządów komisarycznych, w przypadku których nie nastąpiła podobna zmiana proceduralna. Może się zdarzyć (to moja spekulacja, a nie jej), że w tych przypadkach wzrost wynika z tego, że doradcy i dyrektorzy po prostu lepiej zaznajomili się z dostępnością trasy pre-pack i zastosowali ją do tych przypadków, w których pływający posiadacz opłaty zachowuje możliwość powołania syndyka administracyjnego. Wśród szeregu tymczasowych wniosków zauważyła, że ​​paczki wstępne dostarczane przez administrację w nieproporcjonalny sposób wiązały się ze sprzedażą stronom powiązanym, a w szczególności dyrektorom, że wydawały się średnio zapewniać lepszy wynik w postaci utrzymania zatrudnienia i zwrotu na rzecz zabezpieczonych wierzycieli , ale gorszą pod względem zwrotu dla wierzycieli niezabezpieczonych, w każdym przypadku w porównaniu ze sprzedażą negocjowaną po powołaniu przez zarządców.

10 Cyniczne obawy osób spoza procesu zostały wyrażone gdzie indziej w bardziej stanowczy sposób. Jesienią 2005 r. w magazynie Recovery Jon Moulton, posiadający wiedzę poufną jako założyciel znanej firmy specjalizującej się w przejmowaniu i naprawie przedsiębiorstw nierentownych, zatytułował swój artykuł: „Niewygodna przewaga dobrych opakowań czy po prostu zszywania? ” i powiedział tak:

„Firma wpada w kłopoty. Jej dyrektorom i akcjonariuszom przedstawia się atrakcyjnego faceta, który jeździ bardzo ładnym BMW, który wyjaśnia, że ​​jeśli z nim będą współpracować, pozbędą się większości wierzycieli i odkupią firmę całkiem nieźle, po bardzo skromnych kosztach. Świetna oferta sprzedażowa!

Wszystko, co muszą zrobić, to współpracować z nim, aby ustalić dogodny termin administracyjny z oczywiście odpowiednio atrakcyjnym facetem, który będzie pełnił funkcję administratora za wynagrodzeniem proporcjonalnym do jego gustu jeśli chodzi o samochody.

Dyrektorzy obawiają się, że administrator sprzeda komuś innemu po tak okazyjnej cenie… czy nie musi szukać najwyższej ceny?

Odpowiedź, której często towarzyszą ruchy głowy i oczu, jest taka, że ​​jeśli potrafisz wymyślić przekonującą odpowiedź, że prawdopodobnie nikt inny nie był zainteresowany (całkiem prawdopodobne, biorąc pod uwagę tajemnicę) lub że reżyserzy byli prawdopodobnie zapłaci najlepszą cenę (jakkolwiek można przypuszczać) lub rozglądanie się za nim byłoby zbyt szkodliwe dla firmy (opinia jest oczywiście możliwa do przyjęcia), wówczas nie ma potrzeby oferowania tej firmie. Co zabawne, szybki wzrost liczby opakowań jednostkowych… doprowadził do nieprzyjemnych praktyk.

Administrator organizujący ma wyraźny konflikt interesów, ponieważ zazwyczaj chce uzyskać nominację, a kierownictwo może na to wpłynąć… Może to być odpowiednie dla banku, ponieważ może pozwolić mu na kontrolowany udział w kapitale własnym w przyszłości lub zapewnić mu gwarantowany zysk, potencjalnie kosztem innych wierzycieli. Administratorzy na ogół lubią pomagać bankom.

W prawdziwym świecie widzisz praktyki, które wyglądają na nadużycie. Pre-packi są starannie planowane z kilkumiesięcznym lub tygodniowym wyprzedzeniem. Potencjalnie wszystkie towary i usługi nabyte później są nabywane bez zamiaru zapłaty… ale rzadko można spotkać firmy, które przestają zaciągać kredyt na okres poprzedzający wydanie pre-packu…

Ofiarami są zazwyczaj wierzyciele generalni, ponieważ aktywa są sprzedawane po zaniżonej wartości, ale mają trudności z udowodnieniem tego lub brak im bodźca ekonomicznego, aby zwrócić się do sądu w często skomplikowanych okolicznościach. Kogo pozywają – firmę (bezwartościową), dyrektorów (prawdopodobnie podejrzanych) czy administratora (profesjonalnie doradzionego i dobrze poinformowanego)?

W USA obowiązuje bardziej uporządkowana forma opakowań jednostkowych, podlegająca kontroli sądowej. W tym przypadku opakowanie wstępne nie jest strukturą prawną, ale praktyką. Pre-packi są potrzebne rzadko, ALE rzadko zdarza się, że istnieje przekonujący powód, aby nie starać się przestrzegać prawa, starając się maksymalizować korzyści dla wierzycieli…

Cały ten obszar opakowań jednostkowych wymaga regulacji… Być może sędzia powinien pobłogosławić opakowania jednostkowe, zanim zostaną one wprowadzone w życie”.

11 Ogólne podsumowanie tych obaw byłoby takie, że szybkość i poufność, które powodują roszczenie o korzyści z tytułu opakowań typu pre-pack, mogą zbyt łatwo doprowadzić dyrektorów i syndyka do znalezienia rozwiązania wygodnego dla nich obu i ich interesów (być może zaspokoi również wierzyciela zabezpieczonego, który mógłby być w stanie wyznaczyć własnego syndyka lub zarządcę), ale co szkodzi interesom wierzycieli generalnych, ponieważ:

(i) może nie osiągnąć najlepszej ceny za aktywa,

(ii) kredyt może zostać niewłaściwie zaciągnięty w okresie poprzedzającym powołanie,

(iii) są oni pozbawieni możliwości wpływania na transakcję przed jej dokonaniem oraz

(iv) posiadają postawiono je przed faktem dokonanym, nie posiadają wystarczających informacji, aby warto było badać i kwestionować podjęte decyzje.

12 Nie ulegało wątpliwości, że w odpowiedzi na te obawy opracowano i opublikowano SIP 16. Będzie to zbawienne przypomnienie dla syndyków o ich obowiązkach, które mogą mieć wpływ na sposób, w jaki oni i dyrektorzy działają, chociaż nie zapewnia wierzycielom żadnego bezpośredniego wkładu w podejmowane przez nich decyzje. Zapewni jednak wierzycielom informacje, na podstawie których będą mogli zadawać pytania i ewentualnie dochodzić roszczeń po fakcie. Każdy wierzyciel niezadowolony ze sprzedaży w pakiecie jest oczywiście nadal dotknięty brakiem zachęty ekonomicznej, o której wspomniał pan poseł Moulton: w praktyce może on być zmuszony do sfinansowania całego kosztu dochodzenia w sprawie swoich obaw i wszelkich wynikających z tego postępowań sądowych, na koniec z czego, nawet jeśli pomyślne odzyskanie jest niepewne, i w każdym razie trafi do ogólnej puli aktywów, z której w najlepszym wypadku otrzyma jedynie zwiększoną dywidendę.

Zobacz też

• Brytyjskie prawo upadłościowe

Notatki

• L Sealy i S Worthington, Cases and Materials in Company Law (9. wydanie, OUP 2010)
• R. Goode, Zasady prawa upadłościowego przedsiębiorstw (4. wydanie Sweet & Maxwell 2011)