Konflikt praw małżeńskich

Kolizja praw małżeńskich to kolizja praw dotyczących małżeństwa w różnych jurysdykcjach. Kiedy pojawiają się problemy związane z małżeństwem między parami o różnym pochodzeniu, w naturalny sposób pojawiają się pytania o to, które systemy i normy prawne powinny być stosowane w związku, a różne potencjalnie obowiązujące systemy często są ze sobą sprzeczne.

Wybór prawa

Standardowe zasady kolizyjne dotyczące orzekania w kwestiach dotyczących małżeństwa stanowią równowagę między różnymi politykami publicznymi w zakresie odpowiednich przepisów:

Stan i pojemność

Status i zdolność określają prawa osobiste stron, a mianowicie:

lex domicilii lub prawo miejsca zamieszkania w państwach common law , oraz
albo lex patriae , albo prawo obywatelstwa , albo prawo stałego pobytu w państwach prawa cywilnego ).

Prawa osobiste zazwyczaj definiują status rzeczowy , tak aby był on uznawany wszędzie tam, gdzie dana osoba może podróżować, z zastrzeżeniem jedynie istotnych ograniczeń porządku publicznego. Stąd, na przykład, jako aspekt parens patriae , państwo określi wiek, w którym dana osoba może zawrzeć związek małżeński. Gdyby takie ograniczenie mogło być po prostu ominięte przez młodą osobę wyjeżdżającą za granicę na wakacje do kraju z niższą granicą wieku, byłoby to ewidentnym naruszeniem polityki państwa „rodzicielskiego”. Ta sama zasada miałaby zastosowanie do osoby dorosłej, która chciałaby zawrzeć poligamiczne małżeństwo lub uniknąć ograniczenia pokrewieństwa . W prawie rodzinnym, w przeciwieństwie do prawa umów , istnieją również silne argumenty przemawiające za powszechnym egzekwowaniem zdolności prawnej w celu ograniczenia zdolności jednostek do uchylania się od normalnie obowiązujących przepisów. Roszczenia lex loci, które mają zastosowanie, są słabe, biorąc pod uwagę, że znaczenie lokalizacji może być niczym więcej niż wygodą ich prawa dla osób pragnących zawrzeć związek małżeński.

Ważność małżeństwa

Forma małżeństwa jest regulowana przez lex loci celebrity lub prawo miejsca, w którym małżeństwo zostało zawarte lub zawarte, i jest zwykle uważana za ostateczną w odniesieniu do tego, czy ceremonia lub prawne uznanie były skuteczne w celu stworzenia związku małżeńskiego i praw małżeńskich (patrz nieważność ).
O ważności małżeństwa decyduje zdolność stron do zawarcia małżeństwa. Zdolność do zostania małżonkiem jest zazwyczaj regulowana przez miejsce zamieszkania stron. Na przykład 13-latek nie ma zdolności do zawarcia małżeństwa w Anglii, ale ma taką zdolność w Nigerii ( północna społeczność muzułmańska ). Podobnie w Kanadzie żadna osoba nie może zostać „usankcjonowana” na posiadanie wielu małżonków.

Lex fori

Lex fori , czyli właściwa jurysdykcja do rozstrzygania sporów prawnych, będzie zwykle państwem, w którym małżonkowie starali się zamieszkać w swoim małżeństwie. To państwo będzie zazwyczaj miało wyraźny i bezpośredni interes w stosowaniu swojej polityki do regulowania charakteru związków, które mogą nadawać status męża i żony w granicach ich terytorium. Może również próbować regulować zachowanie tych, którzy chcą mieszkać razem na ich terytorium, chociaż może to naruszać do prywatności .

Zwyczaj

W wielu stanach odrębne kulturowo społeczności zachowały własne tradycje. Rozwijające się nowoczesne państwo musiało rozstrzygnąć, czy uznać takie tradycje, ustanawiając scentralizowany system prawa. Na przykład w Republice Południowej Afryki ustawa o uznawaniu zwyczajowych małżeństw z 1998 r. retrospektywnie uznaje za ważne wszystkie zwyczajowe małżeństwa, o ile są zarejestrowane. Ponadto art. 2 ust. 3 ustawy stanowi, że jeżeli dana osoba zawarła więcej niż jedno małżeństwo według prawa zwyczajowego, uznaje się wszystkie ważne małżeństwa zawarte przed wejściem w życie ustawy. Ustawa w podobny sposób uznaje wszystkie zwyczajowe małżeństwa zawarte po wejściu w życie ustawy, w których Sąd Najwyższy zatwierdzi pisemną umowę regulującą przyszłe małżeńskie ustroje majątkowe dla małżeństw (we wniosku muszą być połączeni zarówno obecni, jak i przyszli małżonkowie). Taki środek stanowił poważną zmianę, ponieważ zwyczajowe małżeństwa były często potencjalnie lub faktycznie poligamiczne wbrew porządkowi publicznemu i nie były uznawane na mocy nowego prawa.

Tam, gdzie państwo stworzyło formalny zbiór przepisów kontrolujących uznawanie, stworzy to ogólne ramy, w ramach których można zarządzać międzynarodowym uznawaniem. W przypadku braku formalnej zasady w ramach lex loci celebrationis , sąd forum mógłby wysłuchać opinii biegłego w celu ustalenia, czy małżeństwo zostanie uznane za skuteczne (zob. publiczny porządek łaski matrimonii , który tworzy wzruszalne domniemanie na korzyść każdego małżeństwa) ale stronom trudno będzie usprawiedliwić nieprzestrzeganie lokalnych przepisów, które jednoznacznie tworzyłyby ważne małżeństwo.

Prawo zwyczajowe

W niektórych stanach prawna dopuszczalność małżeństw opartych na prawie zwyczajowym jest bardzo ograniczona. Niektóre pary, czy to z powodu braku odpowiednich dla nich lokalnych formalności, czy też z powodu silnych uprzedzeń co do przestrzegania lokalnych form, decydują się na zawarcie małżeństwa albo przez zwykłą publiczną wymianę ślubów (per verbis inter praesentes), albo przez habit i reputacja. Ponieważ potrzeba zgodności między państwami wymaga poszanowania systemów prawnych, obecnie bardzo trudno jest wskazać państwa, w których nie ma lokalnego systemu zawierania i rejestracji małżeństw, a jeszcze trudniej jest sądom jednego państwa uzasadnić decyzję o poparciu uprzedzeń dwóch jej obywateli wobec praw drugiego państwa. Jednak inne państwa zezwalają na uzyskanie statusu prawnego nieformalnych małżeństw, a tam, gdzie tak się dzieje, zasadniczo nie ma powodu, dla którego nie miałoby nastąpić uznanie międzynarodowe.

Rejestracja rządowa

W niektórych krajach rejestracja małżeństwa oznacza, że nie można go później unieważnić, ponieważ zostało ono zaakceptowane przez rząd. Na Tajwanie, który jest następującą odmianą Kodeksu Napoleona (otrzymanego przez Japonię), zakłada się, że każdy kraj prowadzi centralny rejestr swoich obywateli, w tym ich stan cywilny. Jeśli jednak obywatel Tajwanu zawrze związek małżeński w innym kraju, informacje te mogą nie znaleźć się w aktach. Wiele tysięcy żołnierzy ROC, którzy przybyli na Tajwan w 1949 roku, pozostawiło żony w Chinach kontynentalnych, ale poślubiło miejscowe Tajwanki. Ponieważ obie polityki nie dzieliły się zapisami, rezultatem był wzór prawnie uznanych drugich małżeństw, pomimo zakazu poligamii po obu stronach Cieśniny Tajwańskiej. Dziś cudzoziemcy chcący zawrzeć związek małżeński z obywatelami Tajwanu muszą przedstawić pisma z przedstawicielstw ich krajów potwierdzające, że nie są już małżeństwem. (Oczywiście zdeterminowany bigamista może ożenić się w jakimś kraju trzecim.) W przypadku krajów, w których nie ma scentralizowanych rejestrów rodzinnych (takich jak USA), akceptowane jest oświadczenie notarialne.

Wiek małżeństwa

Różne wymagania dotyczące minimalnego wieku mogą również prowadzić do problemów z wzajemnym uznawaniem małżeństw. Małżeństwo małych dzieci jest w niektórych krajach uważane za sprzeczne z porządkiem publicznym, czasami ustala się minimalny wiek uznania (który może różnić się od minimalnego wieku dla samego małżeństwa). Na przykład w Wielkiej Brytanii wprowadzono przepisy imigracyjne z 1986 r., aby zakazać osobom poniżej 16 roku życia wjazdu do Wielkiej Brytanii na podstawie ich statusu małżonka. Niemniej jednak dla innych celów takie małżeństwa będą uznawane za ważne, o ile strony miały odpowiednią zdolność wynikającą z ich prawa osobistego, a ceremonia była skuteczna zgodnie z lex loci celebrationis do zawarcia ważnego małżeństwa.

Zgoda

W kulturach zachodnich, innych niż wiek przyzwolenia, kwestia zgody jest również uważana za kwestię o fundamentalnym znaczeniu, a jeśli nie zostanie udzielona dobrowolnie, może uniemożliwić zawarcie ważnego małżeństwa: zob. nieważność . W prawie islamskim nikah jest nieważna, jeśli strony nie wyrażają zgody, chociaż istnieją różnice w opinii prawnej co do tego, jak dokładnie można wyrazić zgodę. Ten rzekomy brak jasności doprowadził niektóre kultury zachodnie do zakwestionowania ogólnej moralności „aranżowanych małżeństw”, często piętnując system jako otwarty na nadużycia, a czasem prowadzący do przymusowych małżeństw. W angielskiej sprawie Szechter przeciwko Szechter Sir Jocelyn Simon P. stwierdził, że aby przymus mógł unieważnić ważne małżeństwo, należy udowodnić, że:

wola jednej ze stron została pokonana przez autentyczną i uzasadnioną obawę;
obawa ta była spowodowana groźbą bezpośredniego niebezpieczeństwa, za które strona nie ponosiła odpowiedzialności, zwykle sprowadzającego się do groźby uszczerbku na zdrowiu lub śmierci albo bezprawnego pozbawienia wolności.

Test wymagający bezpośredniego niebezpieczeństwa nigdy nie pasował do praktycznych realiów, z jakimi stykają się osoby, w przypadku których konsekwencje odmowy zawarcia małżeństwa mogą nie być natychmiastowe, ale mimo to poważne. W sprawie Hirani przeciwko Hirani (1982) 4 FLR 332 Sąd Apelacyjny rozpatrzył sprawę dziewiętnastoletniej Hinduski, która spotykała się z muzułmaninem. Jej rodzice powiedzieli składającej petycję, że jeśli nie poślubi wybranego przez nich Hindusa, zostanie wykluczona społecznie z rodziny i pozostawiona sama sobie. W tych okolicznościach Trybunał zgodził się, że składająca petycję działała bez pełnej zgody, zawierając małżeństwo z mężem wybranym przez jej rodziców. Tak więc do sądów we wszystkich krajach należy znalezienie równowagi między władzą rodzicielską działającą w dobrych intencjach w celu aranżowania małżeństw w obliczu niechętnego dziecka a nieuzasadnionymi groźbami, które przemogłyby wolę każdej rozsądnej osoby, przy jednoczesnym utrzymaniu zaufania lokalnych społeczności, których kultura od wieków obejmowała aranżowane małżeństwa. Jeśli chodzi o uznanie ponadnarodowe, trudno będzie naruszyć ważność małżeństwa, jeśli w czasie, gdy ceremonia odbywała się w lex loci celebrityis , nie złożono skargi na stosowanie przymusu lub gdy strony wkroczyły bezpośrednio do państwa, w którym wszczęto postępowanie. Bardziej powszechne byłoby skorzystanie z lokalnego systemu rozwodowego w celu zakończenia związku.

Pokrewieństwo

W kulturach chrześcijańskich biblijne zakazy zawarte w Kpł 18,6–18 służą jako podstawa do ograniczania małżeństw między osobami uznanymi za zbyt blisko spokrewnione. Mówiąc bardziej ogólnie, ograniczenia dzielą się na dwie klasy (oparte na prawach Starego Testamentu):

w przypadku gdy strony są spokrewnione ( pokrewieństwo ); Lub
gdy strony są spokrewnione przez małżeństwo ( powinowactwo ).

Opisano kilka wyjątków dla różnych postaci biblijnych, związków kazirodczych, takich jak Abraham i Sara, Nachor i Melcha, Lot i jego córki oraz Amram i Jochebed.

Ograniczenia oparte na pokrewieństwie wywodzą się z polityki praktycznej eugeniki i odzwierciedlają zwiększone prawdopodobieństwo, że takie małżeństwa urodzą dzieci z defektem genetycznym z powodu ograniczeń ich połączonej puli genów. Natomiast ograniczenia oparte na powinowactwie mają głównie podłoże prawne i społeczne. Zasady dotyczące powinowactwa odzwierciedlają potrzebę minimalizowania perspektyw rodzinnych zazdrości i dysfunkcji poprzez zapobieganie mieszanym małżeństwom osób już spokrewnionych przez małżeństwo. Pojawiają się trudne pytania, czy adoptowane dziecko może poślubić swoich przybranych rodziców lub naturalne dzieci przybranych rodziców. Bez względu na to, jakie decyzje legislacyjne zostaną podjęte, zawsze znajdą się obywatele, którzy będą chcieli uchylić się od stosowania prawa. Nie będzie problemu, jeśli przeprowadzą się i założą dom matrymonialny w stanie, który pozwala na ich małżeństwo. Jednak każda próba obejścia tych praw poprzez ceremonię w państwie, które zezwala na zawarcie małżeństwa, a następnie powrót do pierwotnego stanu (którym zwykle będzie ich miejsce zamieszkania, narodowość lub miejsce zwykłego pobytu) zakończy się niepowodzeniem, a nawet może narazić parę na szwank na ryzyko ścigania za kazirodztwo lub równorzędne przestępstwo.

Poligamia

Poligamia może być poligamią (jeden mężczyzna ma więcej niż jedną żonę w tym samym czasie) lub poliandrią (jedna kobieta ma więcej niż jednego męża w tym samym czasie) i była rzadko praktykowana na przestrzeni dziejów w prawie wszystkich kulturach i sankcjonowana przez różne religie, gdzie uznano to za konieczne dla zaspokojenia potrzeb ludnościowych lub ekonomicznych. W niektórych biednych ekonomicznie obszarach, gdzie śmiertelność niemowląt jest wysoka, ale dzieci są niezbędnym źródłem siły roboczej do utrzymania zdolności zarobkowej rodziny, poligamia może zapewnić więcej dzieci. Państwa, które zakazują małżeństw poligamicznych na mocy prawa krajowego, często kryminalizują również bigamię . W niektórych krajach, na przykład w Kanadzie , poligamia została uznana za przestępstwo na mocy kodeksu karnego . Zgodnie z sekcją 293 (a) kanadyjskiego kodeksu karnego każdy, kto wchodzi w jakąkolwiek formę poligamii lub jakiegokolwiek „związku małżeńskiego z więcej niż jedną osobą naraz”, jest winny przestępstwa, a zgodnie z art. 293 (b) istnieje odrębne przestępstwo dla każdej osoby, która „celebruje, asystuje lub uczestniczy w obrzędzie, który sankcjonuje małżeństwo poligamiczne”.

się do obecnych praktyk religijnych na swoich terytoriach jako kryterium legalności: na przykład ustawa o małżeństwach z 1974 r . buddyzm ), ale zezwala na to za zgodą istniejącej żony lub żon, jeżeli:

istnieje dowód wystarczających zdolności finansowych do utrzymania wszystkich małżonków i dzieci;
istnieją gwarancje, że mąż będzie traktował swoje żony i dzieci jednakowo; I
sąd uzna, że istnieją ważne powody, aby chcieć zawrzeć małżeństwo poligamiczne (np. bezpłodność istniejącej żony, nieuleczalna choroba itp.).

Odwrotność można znaleźć w halachy i Talmudzie , gdzie ogólna zasada jest taka, że „kobieta nie może być żoną dwóch [mężczyzn]” (Kid. 7a i Raszi). Dla żony termin kiduszin oznacza jej wyłączne oddanie mężowi i nie może być żadnego kiduszin między nią a innym mężczyzną, dopóki pierwszy kiduszin trwa. Każde rzekome małżeństwo z innym mężczyzną jest zatem formalnie nieważne, niemniej jednak wymaga uzyskania jego rozwiązania. Żonaty mężczyzna może zawrzeć drugie małżeństwo (i każde inne), chyba że wyraźnie zobowiązał się wobec swojej pierwszej żony, np. w ketubbah, że tego nie zrobi lub że miejscowym zwyczajem jest monogamia. Tak więc aszkenazyjscy żyjący w krajach chrześcijańskich przyjęli takkanah ( prawo rabiniczne nie wywodzące się z Talmudu) zakazujące poligamii w ok. 1000 n.e., podczas gdy sefardyjscy żyjący w społeczeństwach islamskich nie przestrzegali tego prawa.

Zdecydowana większość suwerennych państw z większością muzułmańską uznaje małżeństwa poligamiczne: państwa te rozciągają się od Afryki Zachodniej po Azję Południowo-Wschodnią, z wyjątkiem Turcji , Tunezji , Albanii , Kosowa i krajów Azji Środkowej .

W Indiach hinduska ustawa o małżeństwach z 1955 r. zakazuje małżeństw poligamicznych, ale poligamia jest nadal legalna dla muzułmanów w Indiach .

Właściwie poligamiczne

W chwili, gdy sąd świecki bada ważność tego małżeństwa, jest już wielu małżonków. Na przykład w prawie angielskim §2 Ustawa o imigracji z 1988 r. zakazuje niektórym żonom poligamicznym korzystania z ich prawa pobytu, w wyniku czego każdy wniosek takiej żony musi zostać rozpatrzony zgodnie z paragrafami 278 do 280 Zasad imigracyjnych , które zawierają przepisy ograniczające rozliczenia w większości przypadków do jednej żony. Ale z mniej kontrowersyjnych powodów większość stanów jest skłonna uznać faktycznie poligamiczne małżeństwa za ważne, o ile strony miały zdolność do zawierania takich związków, a ceremonie były skuteczne na mocy lex loci celebrityis .

Małżeństwo osób tej samej płci

W chińskiej koncepcji małżeństwa małżeństwo definiuje się jako związek, w którym zawiera się związki o różnych nazwiskach w celu zwiększenia linii sukcesji i wartości majątkowych.

Pierwsza ustawa dopuszczająca małżeństwa osób tej samej płci w czasach nowożytnych została uchwalona w 2001 roku w Holandii . Od 2022 roku małżeństwa osób tej samej płci są prawnie uznawane (w całym kraju lub w niektórych częściach) w następujących krajach: Argentyna , Australia , Austria , Belgia , Brazylia , Kanada , Chile , Kolumbia , Kostaryka , Dania , Ekwador , Finlandia , Francja , Niemcy , Islandia , Irlandia , Luksemburg , Malta , Meksyk , Holandia , Nowa Zelandia , Norwegia , Portugalia , Słowenia , RPA , Hiszpania , Szwecja , Szwajcaria , Tajwan , Wielka Brytania , Stany Zjednoczone i Urugwaj . Sondaże pokazują rosnące poparcie dla prawnego uznania małżeństw osób tej samej płci w większości obu Ameryk i Europy . Izrael uznaje małżeństwa osób tej samej płci za granicą – ale nie zezwala na zawieranie małżeństw osób tej samej płci w swoich granicach. W kilku krajach na całym świecie para osób tej samej płci może legalnie pozostawać w związku partnerskim , związku partnerskim lub zarejestrowanym związku partnerskim . Parom w tych związkach lub partnerstwach przyznaje się prawa i obowiązki podobne, ale nie identyczne z prawami i obowiązkami pary małżeńskiej.

W kwestii transseksualizmu Europejski Trybunał Praw Człowieka w sprawach Goodwin przeciwko Wielkiej Brytanii i I przeciwko Wielkiej Brytanii (lipiec 2002) stwierdził, że nie ma uzasadnienia dla pozbawiania osoby transseksualnej prawa do zawarcia małżeństwa. W sprawie Bellinger przeciwko Bellinger [2003] UKHL 21, (2003) Times, 11 kwietnia sądy angielskie orzekły, że nieuznawanie zmiany płci dla celów zawarcia małżeństwa w art. 11(c) ustawy o sprawach małżeńskich z 1973 r. było niezgodne z Prawa konwencyjne. Jednak Izba Lordów nie uznała, że kwestie poruszone w tej sprawie nadają się do rozstrzygnięcia przez sądy i pozostawiła tę sprawę Parlamentowi, który uchwalił ustawę o uznawaniu płci z 2004 r . Rola płci. Te same prawa mogą być dozwolone w Australii , Kanadzie i niektórych innych stanach.

Zobacz też

Notatki

Szach, Prakasz. „Prawa człowieka i prawo imigracyjne”. (2003) Cz. 52 Kwartalnik prawa międzynarodowego i porównawczego , 359-400.
Sona, Federica. „Poligamia w Wielkiej Brytanii”. [1]
Formalne uznanie prawa zwyczajowego: analiza południowoafrykańskich doświadczeń w uchwalaniu ustawodawstwa uznającego zwyczajowe małżeństwa. [2]